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2016同等學(xué)力法學(xué)綜合備考重點(diǎn):法理學(xué)1到8章

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2016同等學(xué)力法學(xué)綜合備考重點(diǎn):法理學(xué)1到8章
 
  第一章法的概念與本質(zhì)
 
  西方法理學(xué)的三大主流學(xué)派(06,不定,8):自然法學(xué)派、社會法學(xué)派和分析法學(xué)派。
 
  第二章法的要素
 
  法律概念的功能(08,不定,10)表現(xiàn)在兩個方面:一,認(rèn)知功能;二,構(gòu)成功能。
 
  法律概念的種類(07,簡答,1):法律概念是對各種法律現(xiàn)象或法律事實(shí)加以描述、概括的概念。法律
 
  概念,其本身不是法律規(guī)則或法律原則,而是表述規(guī)則和原則之內(nèi)容的工具。從這個意義上說,法律概念不是完全獨(dú)立的法的要素,它總是依附于法律規(guī)則或法律原則。根據(jù)其內(nèi)容可以分為:基本的法律概念和非基本的法律概念,根據(jù)其所描述的對象,可以分為時(shí)間概念、空間概念、涉人概念、涉事概念和涉物概念等。
 
  按照規(guī)則所調(diào)整的關(guān)系是否發(fā)生于該規(guī)則產(chǎn)生之前,可以把法律規(guī)則區(qū)分為確認(rèn)性規(guī)則與構(gòu)成性規(guī)則。(05,不定,18)。
 
  法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系(08,判斷,1):法律規(guī)則與法律條文不同。法律條文只是法律規(guī)則的表述形式,二者不是一對一的關(guān)系。一個法律規(guī)則的全部要素是通過數(shù)個法律條文加以表述的,有時(shí),法律規(guī)則的一個要素也可能表述在不同的法律條文中,甚至法律規(guī)則的諸要素分散于不同的法律文件中,有的還跨兩個以上的法律部門。
 
  法律規(guī)則的分類。
 
  第三章法的產(chǎn)生、發(fā)展與歷史類型
 
  第四章法的價(jià)值
 
  法律價(jià)值(05,名解,2):法律價(jià)值不是一個類似“法律規(guī)則”、“法律行為”那樣的實(shí)體范疇,而是一個關(guān)系范疇。只有當(dāng)法律符合或滿足人們的需要,在人與人之間那個城價(jià)關(guān)系,法律才有價(jià)值可言。在法學(xué)研究中,法的價(jià)值大致包括三種含義:第一,法的目的價(jià)值。第二,法的形式價(jià)值。第三,發(fā)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。法律對社會秩序的維護(hù)的意義(04,論述,2):法律對社會秩序的維護(hù),主要體現(xiàn)在四個方面:
 
  第一,維護(hù)階級統(tǒng)治秩序。法律作為國家重要的統(tǒng)治手段,首先必然要以維護(hù)統(tǒng)治階級的整體的根本利益為核心來建立和維護(hù)階級統(tǒng)治秩序。第二,維護(hù)權(quán)力運(yùn)行秩序。第三,維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序。第四,維護(hù)正常的社會生活秩序。
 
  法律對正義的保障(08,論述,2)(07,簡答,2):法律對于正義的保障的主要方式是:首先,通過法律權(quán)利和法律義務(wù)機(jī)制。一方面,在法律上公正地分配社會合作的利益、機(jī)會和負(fù)擔(dān),以此促進(jìn)和保障法律上的實(shí)體正義;另一方面,在法律上公正地設(shè)定本身就體現(xiàn)正義并以實(shí)現(xiàn)實(shí)體正義為目的的一系列緊密聯(lián)系的各個環(huán)節(jié)與過程,以此促進(jìn)和保障法律上的程序正義。對正義的這種保障方式要是由立法來承擔(dān)的。其次,通過法律責(zé)任和懲罰機(jī)制。一方面,通過對違法矯正和回復(fù)受到違反和侵害的法律上的權(quán)利和義務(wù),以此保障法律上的實(shí)體正義和程序正義的實(shí)現(xiàn);另一方面,通過法律效果認(rèn)可機(jī)制,對合法行為及其法律效果予以認(rèn)可,從而保障法律上的實(shí)體正義和程序正義。對正義的這兩種保障方式是由執(zhí)法和司法來承擔(dān)的。最后,法律通過把社會生活的主要領(lǐng)域以及其重要的社會關(guān)系類型納入法律之內(nèi),實(shí)行法治化管理,也就是法律性質(zhì)的規(guī)范化和制度化的治理,把正義的基本內(nèi)涵融貫進(jìn)這些規(guī)范和制度之中,并通過嚴(yán)格的依法辦事,從而在整個社會之中全面地促進(jìn)和保障社會正義。
 
  確定的指引:即通過設(shè)置法律義務(wù),要求人們作出或抑制一定行為,使社會成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限。一種是不確定的指引,又稱選擇的指引,是指通過宣告法律權(quán)利,給人們一定的選擇范圍。(07,判斷,1)
 
  法律的規(guī)范作用分類;個別性指引;評價(jià)作用;教育作用;預(yù)測作用;強(qiáng)制作用。
 
  第五章法的淵源與效力
 
  判例法(04,名解,5):判例法是指可作為先例據(jù)以裁決的法院判決。確認(rèn)判例法的國家,有“法官造法”之說,這是英美法系國家的特點(diǎn)。
 
  遵循先例原則(06,名解,3):遵循先例原則是指某一判決所依據(jù)的法律規(guī)則,不僅適用于該案,而且同時(shí)又作為一種先例而適用于該法院及其所屬下級法院所管轄的案情基本相同或相近的案件。
 
  當(dāng)代中國法的淵源(03,判斷,1):憲法;法律;行政法規(guī);行政規(guī)章;軍事法規(guī)與規(guī)章;地方性法規(guī);自治法規(guī);特別行政區(qū)的法律、法規(guī);國際條約與協(xié)定。其他淵源:習(xí)慣;政策;司法解釋。
 
  法的溯及力(03,名解,1):法的溯及力又稱法律溯及既往的效力,是指新法對其生效前發(fā)生的行為和時(shí)間是否適用,如果不適用,就沒有溯及力;如果適用,就有溯及力。
 
  法的等級效力應(yīng)遵循的原則(05,簡答,4):(1)根本法優(yōu)于普通法。(2)上位法優(yōu)于下位法。(3)新法優(yōu)于舊法。(4)特別法優(yōu)于一般法。
 
  法律終止(07,不定,9):法律終止生效即法律被廢止,指法的消滅效力。它一般分為明示廢止和默示廢止兩種。明示廢止是在新法或者其他法律文件中明文規(guī)定廢止舊法;默示廢止是在使用法律中出現(xiàn)新法與舊法沖突時(shí),使用新法而使舊法事實(shí)上被廢止。如果出現(xiàn)立法機(jī)關(guān)所立新法與舊法發(fā)生矛盾的情況,應(yīng)當(dāng)按照“新法優(yōu)于舊法”、“后法優(yōu)于前法”的原則加以解決,舊法因此被新法“默示地廢止”。
 
  第八章法律解釋和法律推理
 
  法的解釋方法(03,填空,1):法律的解釋方法可以分為文理解釋、歷史解釋、系統(tǒng)解釋、目的解釋。實(shí)質(zhì)推理又稱辨證推理,是指側(cè)重對法律規(guī)范或案件事實(shí)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行價(jià)值評價(jià)或者在相互沖突的命題之間進(jìn)行選擇的推理。(08,填空,1)
 
  法律推理的基本原則和方法(05,簡答,5):法律推理是一種創(chuàng)造性的法律實(shí)踐活動。這種推理應(yīng)當(dāng)以保護(hù)公民權(quán)利為基本原則,以這種價(jià)值為基礎(chǔ)的推理,我們稱之為權(quán)利推理。首先,法律推理要發(fā)現(xiàn)和擴(kuò)充權(quán)利。其次,在私法領(lǐng)域,法律推理要實(shí)行自由推定——法不禁止即自由。再次,法律推理要體現(xiàn)保護(hù)社會弱者的原則。最后,法律推理應(yīng)當(dāng)采取無罪推定。
 
  法律推理的種類;分析推理。
 
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